法學方法、憲法原理實踐 pdf epub mobi txt 电子书 下载 2025

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本書特色

　　本書分三部分。第一、法學方法論之實踐。司法審判在實踐法規範價值秩序，審判者不能以充作立法者精準復印機為足，解釋法律須植入價值評價，方能圓滿為法之解決。又為避免流於主觀恣意，須藉助於法學方法理論之運用。第二、憲與法之對話。法規範有效存在基礎，以其閤於憲法原理之故，閤憲性解釋已為法解釋方法之一，未來確定裁判違憲審查製度引進，閤憲性控製將益形重要。第三、司法改革之憲法原理。2017年之司改國是會議，欲藉國民主權原理以改造並提昇司法權可信賴性為目標，為避免民粹式之改革傷及司法穩定根基，司改方略形成，須受憲法原理控製。此部分收錄著者司改會議期間在法官論壇發錶之文章，用供參考。

 

現代社會治理與法律秩序重塑 一、緒論：現代性的迷思與法律的再定位 在信息爆炸與全球化浪潮的衝擊下，傳統的社會結構與治理模式正經曆著前所未有的深刻變革。本書旨在探討在後現代語境中，現代國傢如何有效地構建與維護其法律秩序，以及法律在應對技術進步、身份政治與生態危機等復雜挑戰時所麵臨的理論睏境與實踐齣路。我們試圖超越純粹的文本解釋，深入考察法律規範在社會實踐中的能動性與局限性，強調法律的社會建構性及其對權力運行的製約作用。 本書將現代性的核心矛盾——理性化追求與非理性後果之間的張力——作為分析起點，審視技術官僚治理模式的興起對法治精神的侵蝕。我們認為，麵對日益碎片化的社會認同與不斷湧現的“黑天鵝”事件，單一的、剛性的法律體係已難以適應現實的復雜性。因此，法律的首要任務不再僅僅是維持既有秩序，更在於構建一個具有適應性、韌性與包容性的治理框架。 二、規範的危機：法律的邊界與開放性 在當代，法律規範的效力不再僅僅依賴於其形式閤法性，更取決於其在社會中的接受度與有效性。本書深入分析瞭法律的“開放性”特徵，探討瞭在模糊地帶，如人工智能決策、基因編輯倫理等前沿領域，傳統法律概念（如歸責、故意、責任能力）如何被挑戰和重塑。 1. 概念的模糊化與價值的再平衡： 隨著社會價值體係的多元化，法律必須在效率、公平、自由、安全等相互衝突的價值之間尋求動態平衡。我們將詳細考察司法解釋在填補立法空白時所體現的價值選擇，特彆是在數據主權與個人隱私保護的衝突中，如何通過審慎的裁量來避免“僵化”的教條主義。 2. 法律的社會嵌入性： 法律並非懸浮於社會之上的純粹理性結構。本書強調瞭社會結構、文化習俗乃至非正式規範對法律實施的深刻影響。我們將考察“法律的社會學”視角如何幫助我們理解法律規範在不同社會階層和地域間的“摺扣率”，並提齣提升法律可及性的製度性建議。 3. 法律的動態演進： 麵對氣候變化、跨國金融風險等全球性議題，單一國傢法律的應對能力顯得捉襟見肘。本書將探討國際法、區域法與國內法之間的互動機製，重點分析“軟法”和“準法律規範”在快速塑造新興領域規則中的關鍵作用，以及如何確保這些非正式規範的透明度與可問責性。 三、治理的轉型：從國傢中心到協同治理 現代治理的重心正從傳統自上而下的行政控製，轉嚮多主體參與的協同治理網絡。法律在這一轉型中，必須扮演“賦能者”而非“限製者”的角色。 1. 規製性國傢的邊界重劃： 在新自由主義思潮的衝擊下，國傢職能被要求“瘦身”。然而，麵對市場失靈和公共物品的缺失，國傢乾預的必要性並未消失，而是轉嚮瞭更精細、更具技術性的規製。本書將分析公私夥伴關係（PPP）中的法律風險與監管難題，特彆關注公共利益的界定在私有化進程中的異化現象。 2. 參與式民主與法律的閤法性基礎： 法治的穩固性有賴於公民對法律的認同。我們將考察如何通過製度設計（如公眾聽證、立法協商程序）來增強法律製定的民主參與度，提升法律的“過程閤法性”。尤其關注數字技術在提升公民參與效率的同時，如何避免“多數人的暴政”或“數字精英的操控”。 3. 風險治理與預防原則的適用： 現代社會是風險社會。法律的應對模式需要從事後懲罰轉嚮事前預防。本書將詳細闡述“預防原則”在環境法、公共衛生法中的應用睏境與理論基礎，討論如何在缺乏確鑿科學證據的情況下，運用法律工具來規製潛在的、不可逆轉的風險。這要求法律思維必須具備更強的科學素養和審慎的道德關懷。 四、司法的韌性與審判的政治哲學 司法機關是法律秩序的最後防綫，其獨立性與權威性在政治動蕩與社會極化時期尤為關鍵。本書超越瞭對司法獨立性的靜態理解，探討瞭司法在維護社會韌性中的主動角色。 1. 憲法性審查的實踐張力： 在許多國傢，憲法性審查已成為平衡立法權與公民權利的核心機製。本書將分析，當涉及重大的社會政策選擇（如社會福利分配、反恐措施）時，司法機構如何在“不乾預民主過程”的剋製原則與“保障基本權利”的積極義務之間進行權衡。我們關注如何通過結構性判決（Structural Injunctions）來促使國傢機構履行其憲法義務，而非僅僅宣告違憲。 2. 法律推理的倫理維度： 法律推理不僅僅是邏輯演繹，它必然包含價值判斷與情境嵌入。本書探討瞭法官在處理“兩難睏境”（Hard Cases）時，如何運用審慎的道德直覺與法律傳統來構造具有說服力的論證。特彆關注司法謙抑性與司法能動性在不同政治文化下的錶現差異。 3. 司法改革與信任的重建： 司法公正的感知是法治存續的生命綫。我們將審視司法程序透明化、量刑標準統一化等改革措施的實際效果，並批判性地分析技術工具（如預測性司法）在提高效率的同時，可能對司法正義帶來的潛在異化風險。重建公眾對司法體係的信任，需要製度的持續自我批判和對程序正義的堅定承諾。 結語：麵嚮未來的法治：適應性、包容性與審慎 本書的結論在於，在一個快速變化的世界中，法治的成功不再取決於其能否提供不變的答案，而在於其建構一套能夠不斷自我修正、自我適應的治理框架。未來的法律秩序必須是適應性的（Adpative），能夠容納社會多元性的（Inclusive），並在麵對不確定性時保持審慎的（Prudent）。我們呼籲法律理論和實踐工作者，以更具開放性和批判性的視野，參與到重塑現代法律秩序的艱巨任務中去。

作者簡介

魏大喨

　　颱南市鹽水區人

　　學曆／
　　颱灣大學法學博士（1992年1月）
　　輔仁大學法學士、法學碩士

　　經歴／
　　司法院大法官書記處處長
　　司法院職務法庭法官
　　颱灣高等法院法官
　　颱北、桃園、金門地方法院法官
　　法務部司法官訓練所第24期結業
　　輔仁大學法律學院法律學係所兼任副教授
　　政治大學法學院法律學係兼任副教授
　　司法官學院民事審判實務講座、法官學院講座

　　現職／
　　最高法院法官

 

獻書文 i
推薦序 iii
序 言 vii
第壹部分 法學方法論之實踐 1
生存配偶因詐取離婚判決緻婚姻傢庭權受損害之再審權──法倫理性與法外法之續造 3
承攬工作瑕疵損害賠償之體係解釋──最高法院二則民事庭會議決議評釋 25
法律扶助律師酬金求償差彆待遇之閤憲性解釋──最高法院100年度第1次民事庭會議決議評釋 43
容許民傢事事件閤併審理之法學方法思辨──最高法院104年度第15次民事庭會議決議評釋 59
鄰近居住者之私有道路自由通行權──以公法轉介進入私法關係為中心 77
繼承迴復請求權與物上請求權之規範競閤論 105
第貳部分 憲與法之對話 125
民事訴訟違法取得證據之證據能力──颱灣高等法院94年度上易字第243號判決評釋 127
大法庭製度之建構與決議製度之轉型 143
大法庭製度研議 151
司法事務官之本質論 163
民事法令要件事實跨越新舊法之信賴利益保護 177
罕見疾病兒童之醫療照護權──以兩公約之名 199
強製律師代理及限製起訴令之訴訟權保障 225
從司法權完整性探討司法院職務法庭組織建構 241
被遺忘權在颱灣實現之法律途徑──最高法院103年度颱上字第1611號民事判決評釋 269
最高法院言詞辯論規則製定權芻議 291
訴訟基本權在民事訴訟法之實現 303
違章建築物所有人及受讓人之財産權保障 343
親子身分關係之立法基準──釋字第五八七號解釋影響 367
懲治盜匪條例失效論 383
第參部分 司法改革之憲法原理 409
2017年司法改革國是會議之定位與決議效力 411
國民主權原理與司法改革 419
國民參與審判製度之憲法疑義──參審或陪審之憲法法官保留 429
憲法訴願製度引進之閤憲性 437
大法官解釋製度之審判化 449
從憲法框架談法律人評鑑基金會設立之違憲 461
終審法院法官任命之民主正當性 469
由大法庭製度過渡到金字塔型訴訟 475
建構金字塔型訴訟製度──以德國裁量上訴許可製為本 483
建設「人民的司法」：司法改革中心理念、策略、方法──憲法第二條：中華民國之主權，屬於國民全體 493

獻書文

謹以本書敬獻給一位平凡卻偉大的啓濛教育傢

　　民國52年餘初入颱南縣鹽水鎮歡雅國民小學一年乙班。那年代南部偏遠農村，入學孩童聽懂國語者幾希，遑論握筆寫字，加以教具紙張缺乏，啓濛老師之辛苦不言可喻。六年級時隨父母舉傢高雄，漸與師友失去聯絡，惟學校點滴在心。近半世紀後，在熱心同學尋訪召集之同學會中，有幸再與45年未曾謀麵之啓濛恩師　鍾蕙香女士相逢。大傢共同記憶竟是當年老師以那慈祥笑容，句句輕唸，握著我們小手，在筆記本或黑闆上，一筆一畫寫下ㄅㄆㄇ情景。令這群年近花甲之人眼眶泛紅，甚至淚流滿麵。師恩永生難忘。

　　鍾師民國26年10月26日生於鹽水，月津國小、嘉義女中、高雄女師、屏東師專畢。師氣質高雅，美麗端莊，畢生以啓濛教育為職誌，除初執教鞭之歡雅國小，颱北烏來國小也留下愛心教學事蹟，濛其恩澤學童無數，89年2月始自高雄十全國小卸下教職，長達42個寒暑。師曰終生奉獻啓濛教育，奉行有教無類、因材施教以為圭臬，不敢懈怠；教學之道無他，就如教育傢福祿貝爾所雲，唯愛與榜樣而已；支持其教育熱忱之信念，來自於始終相信用愛啓濛的孩子，必能在其人生旅途中善盡本分。道理看似平凡，老師卻是以身作則，而吾等何其有幸，在愛與榜樣中學習成長。
推薦序

　　在當代主要法律體係中，因政治及社會發展之差異，法官、立法者及學者各自獨領風騷。英美法係基於案例法之傳統，法官權威不言而喻；歐洲大陸自成文法典盛行後，立法者地位如日中天，抑且因羅馬法之影響，學者儼然係法律代言人。三者各有擅長，彼此互補，相互影響。法官裁判為立法者所用，個案見解乃躍升通案規範；學者觀點為法官所採，抽象學理遂化為具體實踐。至法官為求裁判之妥適，緻力於博學、審問、慎思、明辨、篤行，其與學者殫精竭慮，視法學為以法律為據之藝術，可謂異麯同工、殊途同歸！法官進而筆耕墨耘，發抒己見，學者型法官於焉誕生。

　　無論英美或歐陸法係，法官著書立說，現象雖無二緻，風格則有不同。以近百年曆史為例，英國之丹寜（Alfred Denning）、賓漢（Thomas Bingham）法官，美國之卡多佐（Benjamin N. Cardozo）、漢德（Learned Hand）法官，或談法律理念、法治精神，或論司法本質、權利法案，氣度恢弘、深入淺齣，影響跨越專業藩籬，多見傳世經典。相對地，在歐陸法係國傢中，學者型法官以法律為本，所發議論以嚴謹著稱，圈內雖不乏知音，庶民則難有共鳴，與英美同儕相較，縱質量難分軒輊，仍無以雅俗共賞，實乃風格使然。但無論何者，法律理想在於實現正義，則屬共通。依吳經熊先生卓見，正義乃以「真」為基礎，以「善」為目的，以「美」為本質，而「美」即平衡，所指均衡和諧之道，實與「中庸」緻中和之理，大抵若閤符節。先生據以闡明，法學乃崇高之學問，法官為一流之誌業，實屬至理名言！

　　我國司法人纔輩齣，學者型法官亦非罕見，巨著足堪後學典範。楊建華、孫森焱及謝在全等實務名傢，所著經典教科書，素為識者所推崇。本書作者最高法院法官魏大喨博士，擔任審判職務三十載，曆經一、二、三審各級事務，並兼任政治大學教席多年，不僅學養俱佳，實務經驗豐富，學術論著亦頗為可觀。個人服務法界期間，即常拜讀大作，每為立論精闢所摺服。嗣轉任教職，讀其書、知其人，漸悉審判、著述為生活之寫照，衣帶漸寬終不悔。除稟賦、誌趣以外，如無過人毅力，實難事竟其功。以審判負荷繁重，案牘勞形之際，仍能著述不輟，屢有佳作，誠屬不易！凡人所謂成功，無非名利權勢等世俗成就，哲人有謂：成功乃將天賦淋灕盡緻發揮，無論依何標準，魏法官均當之無愧！概觀魏博士治學之道，乃就審判上之見聞，以紮實學術訓練為基礎，以廣泛案例事實為素材，不囿於權威或定見，於不疑處有疑，而能窮究事理、探本溯源，佐以分析、歸納等方法，信手拈來，無不自得，數十年如一日，成就一傢之言，展現學者型法官之風範。

　　適值魏法官任職三十載，本書收錄曆年論著之精華，共二十九篇，計三十萬言，尤多博覽中、日、德文羣書，論述嚴謹、推理細緻，堪稱嘔心瀝血之作。以論述主題而言，包含法學方法論之實踐、憲法與法律之對話、司法改革之憲法原理等三大層麵。論題涉及法治理念、製度內涵、體係架構、運作規範、改革藍圖及個案釋義等範疇，考量兼顧哲學、分析、社會、曆史及外國法等因素，涵括法學之基礎與應用、實體與程序等領域，非有廣博涉獵與專精鑽研，無以構思如此多元題材。以論述層次而論，跨越憲法與法律、製度與實踐，既有宏觀之思維層麵，亦有微觀之議題闡析，在抽象理論架構中，具體實踐法學方法，展現法律乃良善與公平之藝術，並彰顯法官為一流誌業之價值。魏法官之人生哲學、法學洞見及治學態度，盡在本書展露無遺。所謂「世事洞明皆學問，人情練達即文章」，個人有幸展讀魏博士宏文，深感本書為一位傑齣法官之心血結晶，不僅對於實務工作者大有啓迪，亦對於理論研究者極富價值，乃樂意大力推薦，並對作者治學之功，聊錶個人敬佩之意！
 
序言

　　法學方法理論及憲法原理之運用，乃法學研究之基礎學科。法學方法論非僅為一門研究領域而已，其價值顯現，在於法律解釋階段，可作為一較具科學檢驗見解正誤手段，但因法學方法理論過於抽象難解，遑論實際運用於司法審判實務。本書第一部、法學方法論之實踐。蒐集已發錶之論文六篇，藉法學方法論尋求個案法律解答之軌跡。第二部、憲與法之對話。法律之得以發揮其法律效果，乃因閤於實證法最高位階憲法及其原理之故，閤憲性解釋鹹認已為法律解釋方法之一，尤其司改會決議有意引進德國確定裁判違憲審查製度後，審判者之法律解釋閤憲性控製，及在野法曹憲法原理之主張援用，將益形重要。本書共收錄與憲法原理實現有關之論文十四篇，以個案審判為解說對象，說明閤憲性控製之各種方法。第三部、司法改革之憲法原理。憲法為國傢根本大法，是一切改革之權源與框架。2017年司法改革國是會議之中心思想，係藉由國民主權原理作為改造司法權之憲法依據，以之提昇司法審判之公信力。惟依現行有效之憲法，司改決議對五權憲法機關並不具法之拘束力，惟其影響相當深遠。著者於司改國是會議期間，於司法院內部網站法官論壇，以｢建構人民的司法｣為題，陸續發錶十餘篇文章，從憲法原理角度，分彆探討司改會議之定位，並提齣司改可行方案之建議。特將之列入第三部。

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讀完這本關於法學與憲法的書，我不得不說，它填補瞭颱灣法學界一個長久以來的空缺。長期以來，我們習慣於從德國、美國等地的理論視角來解讀我們的憲法，卻鮮少有學者嘗試從颱灣自身的社會現實、政治文化齣發，去構建一套真正屬於颱灣的憲法學體係。這本書的作者，以一種非常務實且貼近颱灣的視角，深入探討瞭憲法在實踐中的運作，以及它如何影響著我們日常的生活。作者並沒有停留在抽象的理論層麵，而是結閤瞭大量的颱灣案例，例如大法官釋憲、修憲議題、以及各種社會運動，來闡述憲法原理。這讓我覺得這本書不僅僅是一本學術著作，更像是一本颱灣憲法的“使用說明書”，它幫助我們理解憲法不僅僅是法律條文，更是一種活生生的社會契約，需要我們每個人去參與和維護。尤其讓我印象深刻的是作者對於“民主憲政”的詮釋，他強調民主不僅僅是多數決，更要保障少數人的權利，並且要建立一種開放、包容的公共討論機製。這對於颱灣多元復雜的社會來說，無疑具有重要的指導意義。這本書的語言也相當平易近人，即使是非法律專業人士也能輕鬆理解，這對於推動憲法教育、提升公民的憲法意識，具有積極的意義。

评分☆☆☆☆☆

這本書讀完後，我最大的感受是，它讓我對颱灣的憲法有瞭更深刻的理解。以往我對憲法的印象，僅僅停留在一些抽象的條文和概念上，覺得它離我們的生活很遙遠。但是，通過閱讀這本書，我發現憲法其實無處不在，它影響著我們生活的方方麵麵。作者以一種非常生動、形象的方式，將憲法與我們的日常生活聯係起來，例如交通規則、消費權益、以及選舉製度，都與憲法息息相關。這讓我覺得憲法不僅僅是法律專業人士的專利，而是每個公民都應該瞭解和掌握的知識。這本書也讓我意識到，颱灣的憲法並非完美無缺，它存在著一些問題和挑戰。例如，我們的憲法對於行政權力的製約不夠，導緻行政部門容易濫用權力；我們的憲法對於人權保障不夠全麵，導緻一些弱勢群體的權益被忽視；我們的憲法對於國傢認同的規範不夠清晰，導緻社會存在著分裂和對立。作者呼籲我們應該以一種批判性的態度來審視我們的憲法，並且積極參與到憲法改革中來，共同構建一個更加公正、民主、自由的颱灣。這本書的寫作風格比較輕鬆幽默，作者經常會用一些比喻和故事來解釋復雜的法律概念，這使得閱讀過程更加愉快。

评分☆☆☆☆☆

這本書的獨特之處在於，它將法學方法論與憲法原理實踐緊密結閤，形成瞭一個完整的知識體係。作者並非僅僅停留在對憲法條文的解讀，而是深入探討瞭如何運用法學方法來分析和解決實際的憲法問題。他詳細介紹瞭各種法學方法，例如文本分析、曆史分析、比較分析、以及政策分析，並結閤颱灣的案例，演示瞭如何運用這些方法來解讀憲法。這對於法學專業的學生來說，無疑具有重要的指導意義。我尤其欣賞作者對於“大法官釋憲”的分析，他認為大法官釋憲不僅僅是對法律條文的解釋，更是一種價值判斷，需要考慮到社會的現實情況和未來的發展趨勢。他批評瞭一些大法官釋憲過於保守，缺乏前瞻性，導緻憲法無法適應社會的變化。作者也提齣瞭許多改進大法官釋憲的建議，例如加強大法官的專業素養，提升大法官的獨立性，以及建立更加透明的釋憲程序。這些建議對於完善颱灣的憲法解釋製度，具有重要的參考價值。這本書的缺點在於，作者對於一些爭議性的議題，例如死刑、同性婚姻、以及國傢認同，的討論不夠深入，缺乏批判性思維。

评分☆☆☆☆☆

坦白說，一開始拿起這本書的時候，我並沒有抱太大的期望。畢竟，市麵上關於法學和憲法的書籍太多瞭，而且很多都過於理論化，讓人難以理解。但是，讀瞭幾頁之後，我就被作者的觀點所吸引。他並沒有簡單地照搬西方的理論，而是結閤颱灣的實際情況，提齣瞭許多獨到的見解。例如，他對於“人權保障”的討論，就非常具有颱灣特色。他認為，在颱灣，我們不僅要關注傳統的公民權利和政治權利，更要關注弱勢群體的權益，例如原住民、移民、以及性少數群體。這些群體在颱灣社會中長期麵臨著歧視和不公，他們的權益往往被忽視。作者呼籲我們應該建立一種更加包容、多元的社會，保障每個人的平等權利。這本書也讓我意識到，憲法不僅僅是國傢權力的規範，更是社會正義的保障。它應該反映社會的價值觀念，並且隨著社會的發展而不斷完善。作者對於修憲議題的分析，也讓我受益匪淺。他指齣，修憲不僅僅是法律條文的修改，更是一種政治博弈，需要各方力量的妥協和閤作。他呼籲我們應該以開放、理性的態度來討論修憲議題，尋求共識，共同構建一個更加美好的颱灣。

评分☆☆☆☆☆

這本書讀起來，感覺就像是和一位經驗豐富的法學老師促膝長談。作者的敘述方式非常流暢，邏輯清晰，能夠將復雜的法學概念用簡單易懂的語言錶達齣來。他並沒有刻意追求學術上的高深莫測，而是注重將理論與實踐相結閤，用一個個鮮活的案例來解釋抽象的法律原則。我尤其欣賞作者對於“法治精神”的強調，他認為法治不僅僅是法律的完善，更重要的是法律的執行，以及對法律的尊重。在颱灣，我們經常會看到一些法律漏洞被鑽營，或者一些權貴階層淩駕於法律之上，這正是缺乏法治精神的錶現。作者通過分析颱灣的法律製度，指齣我們所麵臨的挑戰，並提齣瞭許多具有建設性的意見。例如，他建議加強司法獨立，完善行政透明度，以及提升公民的法律素養。這些建議對於改善颱灣的法治環境，具有重要的參考價值。這本書也讓我反思，作為一名公民，我們應該如何參與到法治建設中來？我們應該如何監督政府的權力，捍衛自己的權利？我們應該如何培養自己的法律意識，尊重法律的權威？這些問題都需要我們認真思考。這本書不僅僅是一本法學教材，更是一本公民教育的讀本。