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權利救濟體系劃分為「第一次權利救濟（行政爭訟）」與「第二次權利救濟（國家賠償）」。而「第一次權利救濟優先原則」則涉及「第一次權利救濟」與「第二次權利救濟」間之關係，事關人民遭受國家不法侵害時，是否須先提起第一次權利救濟後，始得提起國家賠償？本論文自訴訟法與實體法兩大觀點切入，重新解讀此一困擾國內外實務與學說之爭議，嘗試在「法安定性之維護」與「人民權利之保障」兩大價值抗衡間，回顧並檢討第一次權利救濟優先原則在我國法之意義與定位。

作者簡介

陳彥霖

　　學　歷
　　國立臺灣大學法學碩士
　　國立政治大學法學士
　　現　職
　　司法官學院學習司法官

推薦序／林明昕
序 言
摘 要
Abstract

第一章 前 言
第一節 研究動機與問題意識／1
第二節 概念說明與研究範圍／5
壹、概念說明／5
貳、研究範圍／10
參、本文架構／12

第二章 我國法觀察
第一節 概 說／17
第二節 司法實務之對立／18
壹、承認與否之歧異／19
貳、體系定位之差異／34
第三節 學界意見之提出／42
壹、以「行政訴訟法第12條」為論據者／42
貳、以「民法第186條第2項」為論據者／46
參、以「國家賠償法第11條第1項」為論據者／49
肆、以「雙軌制審判體系之特性」為論據者／50
伍、以「行政處分是否拘束民事法院」為論據者／53
陸、以「行政法院判決是否拘束民事法院」為論據者／57
柒、以「行政爭訟起訴期間之維護」為論據者／58
捌、例外情形／59
第四節 小結：我國法上待決之問題／62
壹、第一次與第二次權利救濟在制度目的上有何異同？／63
貳、第一次與第二次權利救濟之關係應選擇何種規範模式
──「失權模式」與「自由主張模式」以外的其他可能性？／64
參、如何定位「第一次權利救濟優先原則」
──訴訟法層次或實體法層次？／65

第三章 德國法借鏡
第一節 概 說／67
壹、私法之溯源與法思想之變遷／68
貳、實體權利與訴訟途徑之交織／71
第二節 司法實務之歧異／72
壹、德國聯邦憲法法院／73
貳、德國聯邦最高法院／77
第三節 立法部門之決定／91
壹、1973年委員會草案與1976年參事官草案／91
貳、1981年國家責任法／93
參、附論：原東德國家責任法／95
第四節 學界之批評與辯護／96
壹、第一次權利救濟優先原則之憲法上正當性基礎／96
貳、第一次權利救濟優先原則之適用範圍／107
參、第一次權利救濟優先原則之規範依據
──§839 BGB vs.§254 BGB？／108
肆、第一次權利救濟優先原則與訴訟法議題之關聯／111
伍、第一次權利救濟優先原則之相對化／115
第五節 小結：德國法上未解之疑義／117
壹、救濟體系之模糊──權利救濟階段關係之制度意義？／118
貳、制度目的之偏離──維護國家公益或保護人民權利？／119
參、定位層次之歧異／120
肆、判斷基準之空泛／123
伍、射程範圍之未定／123

第四章 模式之選擇
第一節 問題分析／125
壹、國內外相異模式之回顧與分析／125
貳、訴訟法層次與實體法層次之交纏與解構／128
第二節 前提解構：訴訟法關聯性議題之釐清／130
壹、「雙軌制審判體系」與第一次權利救濟優先原則之關聯性／132
貳、「法院之合法性審查範圍」與第一次權利救濟優先原則之關聯性／152
參、「法院之實體裁判要件」與第一次權利救濟優先原則之關聯性／161
肆、小 結／168
第三節 模式選擇：「失權模式」、「與有過失模式」或「自由主張模式」？／171
壹、概念核心：實體法請求權體系之回溯／174
貳、從憲法上正當性之觀點分析／180
參、從責任風險分配之觀點分析／194
肆、從法制演進過程之觀點分析／203
伍、結論：以「與有過失原則」作為第一次與第二次權利救濟間之調控樞紐／216

第五章 理論之建構──公法上與有過失原則
第一節 概念內涵與規範依據／221
壹、概念內涵──從民法到公法之理論尋覓／221
貳、規範依據／230
第二節 要件基準與法律效果／252
壹、要件基準／254
貳、法律效果／297
第三節 射程範圍與相關議題／299
壹、法院權利救濟程序以外之相關程序／300
貳、國家賠償請求權之消滅時效與第一次權利救濟優先原則之關聯／310

第六章 結 論
第一節 研究發現與心得統整／313
壹、第一次權利救濟與第二次權利救濟之制度目的／313
貳、第一次權利救濟與第二次權利救濟之關係：實體法請求權之自由競合／314
參、公法上與有過失原則之建構／318
肆、回顧與展望：徘徊於法安定性原則與人民權利維護之間／321
第二節 思維層次與案例操作／323

參考文獻／331
附錄：重要實務見解一覽表／347

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