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本書是作者多年來發表的「法律與文學」論述的集結，以東西方經典小說為主題，討論小說的重要情節與法律正義（主要是刑法）的關連性。讀者如為法律人，可以將本書當作橋樑，輕鬆掌握經典小說的主軸，引發進一步閱讀的興趣；也可以深刻理解刑法的重要概念，不至於遺忘或混淆。閱讀本書，一舉兩得。讀者如是法律的門外漢，也不必為法律的艱澀概念所苦，甚至可以引發研究法律的興趣。讀者可以興之所至，隨意翻看本書，不必拘謹的依照次序閱讀。讀完本書，文學與刑法的精髓大致可以把握了。

作者簡介

張麗卿

　　台灣桃園市人

　　現　職
　　國立高雄大學財經法律學系教授
　　東海大學法律學院合聘教授
　　台灣刑事法學會理事長
　　法務部刑法研究修正小組委員
　　檢察官評鑑委員會委員
　　衛生福利部醫事審議委員會委員

　　學經歷
　　國立台灣大學法學博士
　　德國慕尼黑大學法學博士
　　東海大學法律學系教授兼系主任
　　行政院公平交易委員會委員
　　史丹福大學法學院、比較文學系訪問教授
　　高普考、警察特考、律師暨司法人員特考典試、出題及閱卷委員

　　主　授
　　刑法、刑事訴訟法、司法精神醫學、法律與文學

　　著　作
　　刑法總則理論與運用
　　刑事訴訟法理論與運用
　　司法精神醫學
　　交通刑法
　　新刑法探索
　　驗證刑訴改革脈動
　　刑事訴訟制度與刑事證據
　　法律與文學
　　醫療人權與刑法正義

　　Author’s Biographical Note
　　Liching Chang is a native of TaHsi, Tao Yuan Country, Taiwan. She received her first Ph.D in Law from the National Taiwan University in 1992, and a second Ph.D in Law from the University of Munich, Germany in 1997. She was a Fulbright scholar to Standford, 2001-2003. Professor Chang has taught law at several universities in Taiwan. She held the position Dean of College of Law, and Chairman of the Department of Economic and Financial Law, National University of Kaohsiung, Taiwan, and she was the Commissioner of the Fair Trade Commission, Executive Yuan, Taiwan. She has published numerous books and articles on law.

改版序
序言
作者簡介
楔子

西洋經典文學

◎法律與文學之比較研究── 以卡夫卡《審判》為例
壹、前言／  3
貳、法律與文學的異同／  4
一、法律與文學的相同／  5
研究範圍相同／  5
功能相同／  5
研究方法相同／  6
二、法律與文學的相異／  7
性質不同／  7
穩定性不同／  8
出現時機不同／  8
參、法律與文學的和諧與衝突／  8
肆、法律對文學的制約／ 10
伍、文學對法律的批判／ 10
陸、從卡夫卡的《審判》談文學視野中的刑事法學／ 12
一、謎樣的卡夫卡／ 12
二、《審判》的怪異情節／ 14
三、現代法律情境的《審判》／ 15
「罪刑法定」與「無罪推定」之背離／ 16
罪責原則之衝突／ 17
閣樓裡「法庭」的權威性／ 19
粗暴地「逮捕」／ 21
離奇的「審判」過程／ 22
無奈的結局／ 23
柒、結語／ 24

◎斯湯達爾《紅與黑》── 殺人未遂竟處死刑
壹、斯湯達爾的《紅與黑》／ 27
貳、由愛生恨兩敗俱傷／ 28
參、殺人罪的構成要件／ 29
一、主觀構成要件／ 29
二、客觀構成要件／ 30
肆、殺人罪的預備犯與未遂犯／ 30
伍、殺人未遂竟處死刑／ 32
陸、結語／ 33

◎大仲馬《基督山恩仇記》── 誣告罪與濫權追訴罪
壹、大仲馬的《基督山恩仇記》／ 35
貳、陷害誣賴含血噴人／ 37
參、唐格拉爾與費爾南構成誣告罪／ 38
一、客觀構成要件／ 38
二、主觀構成要件／ 40
肆、代理檢察官維勒福構成濫權追訴罪／ 41
一、客觀構成要件／ 41
二、主觀構成要件／ 42
伍、結語／ 43

◎雨果《悲慘世界》── 竊盜罪的事後寬赦
壹、雨果的《悲慘世界》／ 45
貳、飢寒起盜心／ 46
參、竊盜罪的構成要件／ 47
一、主觀構成要件／ 47
二、客觀構成要件／ 48
肆、事後寬赦不能阻卻違法／ 50
伍、結語／ 51

◎羅曼羅蘭《約翰克利斯朵夫》── 正當防衛與聚眾鬥毆
壹、羅曼羅蘭／ 53
貳、約翰克利斯朵夫／ 55
參、忍無可忍／ 57
肆、正當防衛／ 58
一、是否成立正當防衛／ 58
二、是否有阻卻違法事由之競合／ 60
見義勇為之人／ 60
涉及無辜之第三人／ 61
伍、聚眾鬥毆／ 62
一、聚眾鬥毆者可否主張正當防衛／ 63
二、在場助勢者可否主張正當防衛／ 64
三、具備「致人於死或重傷」之客觀可罰條件／ 66
陸、結語／ 67

◎莎士比亞《威尼斯商人》── 借債割肉「得被害人承諾乎？」
壹、從莎翁《威尼斯商人》之「借債割肉」談起／ 71
貳、現代法律情境中之《威尼斯商人》／ 72
參、刑事違法性之本質／ 73
一、行為非價或結果非價／ 74
二、形式違法性或實質違法性／ 76
肆、被害人承諾之相關問題／ 77
一、被害人承諾之意義與範圍／ 77
二、被害人承諾阻卻違法之理據／ 79
欠缺保護的必要／ 79
被害人有利抉擇及尊重被害人的自主決定／ 80
三、「同意」與「承諾」不同／ 82
四、被害人有效承諾之要件／ 84
有權的承諾／ 84
被害人須有承諾的能力／ 84
承諾不能有意思缺陷／ 85
侵害不能超出承諾範圍／ 85
行為人對承諾的認知／ 85
伍、結語／ 86

◎哈代《黛絲姑娘》── 性犯罪被害人
壹、哈代的《黛絲姑娘》／ 89
貳、罪不可赦／ 91
一、乘機性交罪／ 91
二、和誘罪／ 93
三、通姦罪／ 95
四、競合／ 98
五、強制治療／ 98
參、結語／ 99

◎霍桑《紅字》── 通姦罪與「刑台」的象徵意義
壹、霍桑的《紅字》／101
貳、真愛一生／102
參、相愛有罪／103
肆、刑台的象徵意義／104
伍、結語／106

古 典 文 學

◎羅貫中《三國演義》── 王允與貂蟬的連環計「正犯後的正犯」
壹、羅貫中的《三國演義》／109
貳、智貌雙全的貂蟬／110
參、王允與貂蟬的連環計／113
一、第一關唬弄安撫呂布／114
二、第二關誘計反目成仇／115
三、第三關激降貶損呂布／116
四、第四關清除障礙李儒／118
五、醜化中傷董卓／119
肆、王允與貂蟬是教唆犯還是間接正犯／119
一、教唆犯或間接正犯／120
二、正犯後的正犯／121
伍、結語／122

◎施耐庵及羅貫中《水滸傳》── 武松殺人，饒不得也
壹、施耐庵及羅貫中的《水滸傳》／125
貳、現代法律情境裡的水滸故事／128
參、血濺鴛鴦樓／130
一、殺人罪的連續犯或數罪併罰／131
二、武松成立損壞屍體罪／135
三、武松成立竊盜罪／136
四、有無自首或自白／139
五、競合／141
肆、結語／142

◎吳承恩《西遊記》── 監守自盜非竊盜
壹、吳承恩的《西遊記》／143
貳、監守自盜／145
參、中飽私囊自食惡果／145
一、可能成立公務侵占罪／145
二、是否成立背信罪／147
三、侵占罪與背信罪之關係／148
肆、競合／150
伍、結語／150

◎曹雪芹《紅樓夢》── 王熙鳳四個事件的刑法判斷
壹、曹雪芹的《紅樓夢》／151
貳、永遠的王熙鳳／153
參、現代法律情境裡的王熙鳳／156
肆、王熙鳳的四個事件／157
一、施用詭計／158
「毒設相思局」賈瑞死於情迷／158
「弄權鐵檻寺」致金哥二人雙雙自盡／159
「借劍殺人」尤二姐死於弄小巧之計／159
「移花接木」林黛玉飲恨魂歸／160
二、鳳姐事件的因果關係／161
經驗上與歸責上的因果關係思維迥異／162
相當因果關係說／163
客觀歸責理論／168
伍、結語／178

◎金剛經之所以成為法律與文學的內容
壹、前言：文學有其侷限性／181
貳、金剛經的扼要內涵／182
參、金剛經的啟發／186
肆、結語／189

現 代 文 學

◎金庸《射鵰英雄傳》── 間接正犯或教唆
壹、金庸的《射鵰英雄傳》／193
貳、心懷不軌借刀殺人／194
參、間接正犯或教唆犯之區別／195
肆、靈智上人為間接正犯或教唆犯／197
伍、結語／198

◎徐林克《我願意為你朗讀》── 傳聞與共同被告的證據調查
壹、徐林克《我願意為你朗讀》／199
貳、有口難言／199
參、傳聞與共同被告的證據調查／200
一、傳聞證據的例外／200
法官與檢察官面前的訊問筆錄是傳聞例外／201
回憶錄非屬特信性文書不是傳聞例外／201
二、共同被告的調查程序／202
肆、結語／203

附錄

一、The Research of Comparison Between Law and Literature─ As illustrated by Kafka’s “The Trial”

1. Introduction／207
2. Comparisons of Law and Literature／209
a. Similarities between Law and Literature／210
b. Differences between Law and Literature／212
3. Common Points and Conflicts between Law and Literature／214
4. Limitations of Law on Literature／215
5. Critique of Literature to Law／216
6. The functions of Literature in the Modern-Day Laws／218
7. Kafka’s Classic “The Trial”-a Portrait of Criminal Law Through the Lens of Literature／220
a. The Mysterious Franz Kafka／220
b. The Bizarre Story of “The Trial”／222
c. Discussion of “The Trial” from the Prospective of Criminal Law／224
8. Conclusion／233

二、法律專業教育《新興發展科目》「法律與文學」研究成果

壹、緒論／235

貳、法律與文學結合的重要性／238
一、涵化法律人的悲憫情懷／238
二、培養法律人與圈外人互動的能力／238
三、促進法律人的思考能力／239

參、法律與文學在我國法規範的架構／240
◎第一部分東海大學／241
一、文學內涵的基礎掌握／241
(一)西洋文學／241
(二)中國古典文學／247
(三)白話文學／253
(四)本土文學／253
二、法律與文學的比較研究／254
(一)法律與文學比較研究成為趨勢／255
(二)法律與文學的異同／256
(三)法律與文學的和諧與衝突／260
(四)法律對文學的制約／262
(五)文學對法律的批判／263
(六)小結／264
三、基本人權／265
(一)基本人權的實踐／265
(二)訴訟權的保障：《伊凡‧伊里奇之死》／266
(三)種族歧視下的平等權：《黑奴籲天錄》／273
四、程序正義／276
(一)程序正義的真諦／276
(二)張娟芬與《無彩青春》／276
(三)小結／280
五、婚姻與家庭／280
(一)婚姻與家庭的難題／281
(二)婚姻：福樓拜與《包法利夫人》／281
(三)家庭：巴爾扎克與《高老頭》／283
(四)小結／285
六、傳統與現代／286
(一)傳統與現代的衝突／286
(二)李昂與《北港香爐人人插》／286
(三)北港香爐人人插的議題／288
(四)小結／290
◎第二部分中正大學／291
一、邂逅文學／291
二、法律vs.文學／291
(一)課程目的／291
(二)課程內容／292
三、基本人權／293
(一)文學與人權內涵的關聯／293
(二)小結／305
四、程序正義／306
(一)死刑與正義／306
(二)法庭正義／307
(三)小結／308
五、婚姻家庭／309
(一)《謝婷與她的歌》／309
(二)跨越疆界的美麗與哀愁／311
(三)小結／314
六、傳統與現代的衝突／314
(一)現代化的迷思與省思／314
(二)法國總統的演講／316
(四)小結／318

肆、現行法規範的不足及改進之道／318
一、現行法規範不足之處／318
(一)基本人權／318
(二)程序正義／319
(三)婚姻與家庭／320
(四)傳統與現代之規範不足／321
二、改進之道／322
(一)立法與時俱進／322
(二)維護人性尊嚴／323
(三)落實人文關懷／323
三、小結／324

伍、法律與本土文學的關聯性／325
一、蓬勃發展的本土文學／325
二、無奈吶喊：《流氓教授》／326
(一)永不放棄的人生／326
(二)刑罰理論的運用／327
(三)權威統治下的黑機關／328
(四)辯護權的不足／330
(五)監獄的教化功能／331
三、小結／332

陸、教學方法與評量方式／334
◎第一部分東海大學／334
一、共同研討的課程設計／334
(一)學生報告為主的課程設計／334
(二)研討會形式的上課流程／336
(三)活動設計／337
二、書面報告／339
(一)學期書面報告／339
(二)期末心得報告／339
三、學生上課表現／340
(一)課程參與討論程度／340
(二)口頭報告的掌握／340
(三)研討會課程形式的表現／340
四、網路互動作業／340
(一)東海法研所李永瑞同學／341
(二)東吳法研所謝明智同學／342
五、網路資源介紹／344
(一)教學內容／344
(二)教學互動／346
◎第二部分中正大學／349
一、主題與素材的選取／349
二、課程進行方式／349
三、實例說明／350
(一)墮胎──生命的始點由誰決定／350
(二)死刑──事實與真相及真理／351
四、本土案例教學的四個態樣／351
五、互動教學與評量／352
六、教學觀摩／353
【演講摘要紀錄】／353

柒、結論／359
三、法律與文學的回顧及展望
壹、緣起開端／365
貳、用心耕耘／365
一、教學與研究／365
二、學術研討會／367
三、第五次法律與文學學術研討會／368
參、未來展望／36

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