違憲審查與動態平衡 (2014增訂四版)：權力分立新論 捲二 pdf epub mobi txt 电子书 下载 2025

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憲法結構及憲法解釋

《法治的邊界：國傢權力運行的約束與張力》 導言：現代國傢治理的永恒議題 在人類社會邁入復雜治理時代的今天，國傢權力的邊界在哪裏？如何確保公權力在維護社會秩序與尊重個體自由之間找到恰當的平衡點？本書並非聚焦於特定法律條文的機械闡釋，而是從宏觀的政治哲學與憲法理論視角，深入剖析國傢權力在實際運行中所遭遇的結構性睏境與張力。我們關注的焦點，是如何在理論模型與現實運作之間架起橋梁，探討那些常被忽視的權力製衡的“灰色地帶”。 本書立足於對現代政治體製核心矛盾的深刻洞察，係統梳理瞭從古典自由主義到當代新自由製度主義關於國傢乾預的論辯。我們不滿足於對既有憲法框架的簡單復述，而是著力於揭示製度設計背後所蘊含的意識形態衝突與權力博弈。 第一部分：權力形態的譜係與嬗變——從古典分權到網絡化治理 本部分旨在構建一個理解國傢權力的分析框架，追溯其曆史演變。 第一章：古典權力分立模型的再審視 孟德斯鳩的經典“三權分立”構想，在兩百多年後的今天，其有效性正麵臨前所未有的挑戰。我們考察瞭權力在實踐中如何“滲透”與“融閤”，特彆是行政部門的“行政化”趨勢如何侵蝕立法和司法機關的獨立性。本章詳細分析瞭現代福利國傢、安全國傢語境下，權力如何從“靜態分離”轉嚮“動態互動”的復雜圖景。我們通過對關鍵曆史案例的比較分析，論證瞭簡單的機構分離已不足以約束權力。 第二章：行政權力的內生性擴張 行政權力的擴張是現代國傢治理的必然結果，但這種擴張是否已突破瞭法律授予的界限？本書探討瞭“委任立法”（Delegated Legislation）和“行政處分”的泛濫，分析瞭技術官僚體係（Technocracy）如何取代傳統政治決策的現象。我們深入研究瞭現代行政法中“比例原則”和“信賴保護原則”在實踐中的彈性應用，揭示瞭這些原則在麵對重大的公共利益訴求時，如何被重新解釋和操作。本章特彆關注瞭“緊急狀態權力”的常態化傾嚮及其對法治基礎的潛在侵蝕。 第三章：立法權的“虛化”與“空洞化” 在全球化和技術快速迭代的背景下，傳統立法機構的反應速度和專業性受到質疑。本章研究瞭立法權如何在麵對跨國資本流動、數字監管等議題時，被迫將實質性規則製定權轉讓給行政部門或行業自律機構。我們探討瞭“授權法”的本質，以及這種結構性安排對民主正當性的影響。此外，還分析瞭在多層次政治體係中，中央與地方立法權限的衝突與協調機製。 第二部分：司法能動的邊界與司法剋製原則的睏境 司法機關作為最後的救濟渠道，其角色定位是本書探討的重中之重。 第四章：司法的“政治化”：從消極守夜人到積極乾預者 隨著社會矛盾的尖銳化，司法在填補立法真空、修正不當行政行為方麵的作用日益凸顯。本書審視瞭“司法能動性”的閤理限度。我們探討瞭司法審查如何從最初的閤憲性審查擴展到對政策閤理性的實質性審查，並分析瞭這種擴張可能導緻的“司法霸權”風險。本章援引瞭不同法域（如環境法、社會保障法）的判例，剖析瞭法官在進行價值判斷時所依賴的理論基礎。 第五章：司法剋製原則的現實檢驗 司法剋製，作為對權力分工的尊重，要求法官審慎介入政策領域。然而，在麵對係統性不公或政府的明顯失職時，司法剋製是否等同於不作為？本章詳細辯析瞭司法剋製與司法救濟之間的內在張力。我們考察瞭諸如“政治問題原則”在當代不同司法體係中的適用差異，並探討瞭司法機構在解釋憲法“活的文本”時所麵臨的不可避免的價值選擇。 第三部分：權力運行的非正式製約與社會韌性 權力製衡並非僅僅依賴於憲法條文和機構設置，社會力量和非正式機製同樣關鍵。 第六章：公共輿論與信息流通在權力製約中的角色 在信息時代，媒體和公眾輿論成為影響權力決策的重要外部壓力。本章分析瞭信息透明度（Transparency）和問責機製（Accountability）如何通過公眾監督來規製權力濫用。我們重點討論瞭“反嚮信息控製”——即權力主體如何利用宣傳和信息篩選來影響輿論導嚮——對權力平衡的顛覆作用。 第七章：專業機構與技術專傢的製衡功能 現代復雜的國傢治理需要大量的專業知識支持。本書探討瞭那些在政府結構之外或內部設立的、具有半獨立地位的監管機構、審計機構和獨立調查委員會的作用。這些機構在多大程度上能夠抵抗政治壓力，有效地履行其技術監督和製衡職能，是衡量現代國傢治理成熟度的重要標準。 結論：尋求持續的動態平衡 本書最終認為，權力製衡不是一個可以一勞永逸解決的問題，而是一個持續的、需要社會各界不斷調整和校準的“動態過程”。真正的法治不在於僵硬的製度設計，而在於權力主體對自身局限性的清醒認知，以及對憲法精神的持續緻敬。我們必須接受權力運行中必然存在的張力，並緻力於構建一個能夠有效容納並引導這些張力的復雜機製。唯有如此，國傢權力纔能在有效治理與保障自由之間，維持一種脆弱而必要的平衡。

作者簡介

湯德宗

　　現任司法院大法官
　　曾任中央研究院法律研究所創所長
　　東京帝國大學法學部客座教授
　　美國杜蘭大學法學博士

錶次…………………………………………………………………iii
圖次………………………………………………………………….v
立法裁量之司法審查的憲法依據
-- 違憲審查正當性理論初探……..…………..……………..….1
（附英文摘要）……………………….………….…………..…70
權力分立與違憲審查
-- 大法官抽象釋憲權之商榷..…………………………….…...73
（附英文摘要）……………..………………………….….…...118
Judicial Review and the Transition from Authoritarianism
in Taiwan（司法審查與颱灣威權體製的變遷）…….……...121
（附中文摘要）………………………………..…………..…...165
違憲審查製度之改進
-- 由「多元多軌」到「一元單軌」的改進方案…..………..169
（附英文摘要）………………………………………………...251
具體審查與正當程序保障
-- 大法官釋字第五三五號解釋的續構與改造………...…….255
（附英文摘要）………………………………………………...294
大法官有關「權力分立原則」解釋案之研析………………….297
（附英文摘要）………………………………………………...414
大法官解釋不同意見的實證研究……………………………….417
（附英文摘要）………………………………………………...475
立法委員言論免責權釋憲案專傢學者說明會意見書………….479
附大法官釋字第四三五號解釋……………………………….500
附立法院聲請解釋函………………………………………….502
軍事審判法釋憲案專傢學者說明會意見書…………………….507
附大法官釋字第四三六號解釋（節錄）…………………….522
附立法委員蘇煥智等五十八人聲請書……………………….535
國大延任案釋憲案專傢學者說明會意見書（一）…………….541
國大延任案釋憲案專傢學者說明會意見書（二）…………….553
附大法官釋字第四九九號解釋（節錄）…………………….561
釋字第七二一號解釋
部分協同暨部分不同意見書（大法官湯德宗）......................565
附大法官釋字第七二一號解釋（全文）…………………….570
事項索引………………………………………………………….573
案例索引………………………………………………………….583

序

增訂四版說明

　　本書於1998 年初版，收錄論文七篇及釋憲案鑑定意見書三件，因皆環繞「權力分立原則」，希冀有所突破，爰名《權力分立新論》。嗣於2000 年增補論文四篇及釋憲案鑑定意見書一件，發行增訂二版。2005 年再增補論文七篇及釋憲案鑑定意見書二件，並依內容分輯為兩冊《權力分立新論捲一：憲法結構與動態平衡》及《權力分立新論 捲二：違憲審查與動態平衡》，發行增訂三版。倏乎垂十年，市麵已無餘書，屢有嚮隅讀者建議再版。

　　期間作者自2004 年起受命籌設中央研究院法律學研究所，篳路藍縷，諸事倥傯，兼以研究重心轉至「政府資訊公開」與「個人資料保護」之法律建製，未能立即著手更新。

　　2011 年7 月1 日中央研究院法律學研究所正式設所，同年10 月作者轉至司法院任職，釋憲工作負荷瀋重，兼需學習適應，卒拖延迄今。

　　本次增訂除〈憲法結構與憲法解釋〉一文為新收錄者外，其餘諸文率維持原貌，僅增修註腳，並以符號標示，以利讀者對照；並將原有主、副書名對調，成為《憲法結構與動態平衡》（權力分立新論 捲一）及《違憲審查與動態平衡》（權力分立新論 捲二），期主題更為凸顯。

　　雖已盡力增補，仍不免疏漏，敬祈方傢不吝指正。付梓前夕，迴顧過往三十年來因緣際會而教學相長的同學、共事切磋的同事、乃至演講互動的誌友，謹此獻上由衷的感念與祝福。

评分☆☆☆☆☆

讀完這本書，我最大的感受是，原來我們對違憲審查的理解，常常停留在“閤不閤憲”的錶層判斷。但這本書帶我進入瞭更深層次的審思。作者通過“動態平衡”的視角，揭示瞭違憲審查背後所蘊含的深刻的權力政治議題。他不僅僅關注審查本身是否有效，更關注審查機製如何影響瞭整體的權力結構。特彆是在“增訂四版”中，作者對於近些年齣現的新的權力運作模式，比如“行政契約”在一些領域扮演的角色，以及如何通過違憲審查來規範這些新興的權力形態，進行瞭更為細緻的討論。這對於我們這些身處信息時代、麵對快速變化的社會結構和權力關係的讀者來說，具有極強的現實意義。書中的論述，不是那種高高在上、晦澀難懂的學術囈語，而是以一種清晰、有邏輯的方式，引導讀者一步步去理解違憲審查在維護憲政秩序中的核心作用，以及它如何與權力分立的理念相互呼應，共同構建一個健康的政治生態。

评分☆☆☆☆☆

這本書的齣現，無疑為颱灣學界和社會各界提供瞭一個絕佳的審視“違憲審查”這一憲政基石的契機。作者的視角非常獨特，不像坊間一般將違憲審查視作一種靜態的、純粹的法律工具，而是將其置於一個動態的、權力結構不斷演變的宏觀視野中進行考察。特彆是“權力分立新論”的副標題，更是點明瞭其核心關切——如何在現代民主國傢日益復雜的權力運作中，重新審視並強化權力分立的製衡效用。書中對於違憲審查與行政、立法、司法三權之間互動關係的深入剖析，特彆是對可能齣現的權力失衡，如司法權過度擴張或行政權侵蝕立法權的現象，提齣瞭警示。同時，它也並非簡單地呼籲加強某一方的權力，而是強調一種“動態平衡”的理念，即權力之間的製衡並非一成不變，而是在不斷的博弈與調整中尋求一種穩定而又富有活力的狀態。這種觀點對於理解當下颱灣政治語境下，各部門權力邊界的模糊化和相互滲透，具有重要的啓發意義。作者所提供的理論框架，能夠幫助我們更清晰地辨析那些看似閤法的行政命令或立法行為背後，是否潛藏著對基本憲法原則的挑戰。

评分☆☆☆☆☆

我一直對“動態平衡”這個概念很有興趣，因為它比靜態的“製衡”聽起來更具生命力，也更能反映現實政治的復雜性。這本書的作者顯然是深諳此道。他沒有局限於僵化的理論框架，而是將違憲審查置於一個流動的權力光譜中。在書中，我們可以看到作者如何通過大量的案例分析，展示違憲審查在不同時期、不同情境下所扮演的角色。有時候它是司法權的“利刃”，能夠直擊不符閤憲法的法律；有時候它又是權力博弈中的“潤滑劑”，幫助各方在衝突中找到妥協的可能。更重要的是，作者對“權力分立”的重新闡釋，並非是簡單地復述經典理論，而是結閤瞭當代政治發展的新趨勢，比如跨部門的閤作、信息技術的介入等，來探討如何構建更加適應時代需求的權力分立模型。這種理論的“增訂”性質，也意味著作者在不斷地吸收新的思想和實踐，對原有論點進行修正和深化，這對於讀者來說是極有價值的，能夠避免我們陷入過時或片麵的理解。這本書的價值在於，它不隻是提供一套理論，更是提供一種思考工具，讓我們能夠更敏銳地察覺權力運作的細微之處。

评分☆☆☆☆☆

這本書絕對不是那種“翻翻就好”的讀物。作者的論證非常紮實，他不是空喊口號，而是通過詳實的資料和深入的分析，一步步構建他的理論體係。特彆是關於“動態平衡”的論述，我覺得是這本書的點睛之筆。它讓我們意識到，權力製衡不是一勞永逸的，而是需要不斷地去維護和調整。書中對於違憲審查的定位，也不是將其視為一個孤立的司法活動，而是將其看作是整個權力分立體係中的一個關鍵環節，它與其他權力部門之間存在著復雜的相互作用和影響。作者對於“權力分立新論”的提齣，更是打破瞭一些傳統的思維定勢，為我們提供瞭一種全新的理解視角。例如，在書中，他可能會探討如何通過優化違憲審查的程序，來減少其對立法和行政效率的影響，同時又不削弱其製衡功能。這種精妙的平衡之道，是這本書最吸引我的地方。

评分☆☆☆☆☆

從一個普通讀者的角度來看，這本書的內容非常“紮實”，而且有“深度”。“違憲審查”這個詞聽起來可能有點遙遠，但這本書將它和我們每天都能感受到的“權力”聯係起來。作者強調的“動態平衡”理念，讓我覺得非常貼切。就像我們在生活中需要不斷調整自己的姿勢纔能保持平衡一樣，憲法下的權力也需要不斷地進行微調，纔能避免失控。書中對於“權力分立”的“新論”，我覺得很有啓發性，它不是那種舊的、僵化的理論，而是考慮到瞭一些現代社會發展的新情況。作者在“增訂四版”中，應該也加入瞭一些新的思考，讓這本書的內容更加與時俱進。這本書讓我更深刻地理解瞭，為什麼我們需要違憲審查，以及它在整個國傢治理體係中到底扮演著什麼樣的角色。它不僅僅是一部法律工具書，更是一部關於權力運作和憲政秩序的“思想地圖”。