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作者簡介

張璐

　　台大法研所民事法組
　　公費留學考試民事法組榜首
　　律師

　　學習法律是一件有趣而複雜的事，得以從中思考、檢視各種社會建制的合理性。雖然學習民事法，不過顯然是個比較激進的人XDD 是PTT上站次數近4000次的鄉民、酸民跟暴民。

　　民事法的學習，只要掌握了基本原則，以及該原則體現在規範中的價值判斷及風險分配，整體言之──規範政策選擇的問題，法律的圖像就會清晰起來，不再是微枝末節的要件背誦及條文操作。

　　在20幾歲的尾巴迷上了跑步，享受跑步幾乎不受限於時間及場地的自在感以及跑步時獨自一人的思考空間。儘管籤運不佳，沒能抽中去年說好的東京馬拉松，但仍會持續跑下去。畢竟，人生嘛。
 

答題技巧說明 ‧1
基本解題思維 ‧15
本書前言 ‧19

Chapter1 契約法
第一節 契約法總論 ‧1-3
壹、契約之成立及其有效性 ‧1-7
題型 1-1-1 行為能力及要式性1【94司法官第1題第2小題】 ‧1-7
題型 1-1-2 行為能力及要式性2【103政大財經法組第2題】 ‧1-8
題型 1-1-3 意思表示瑕疵1【97高考三級一般行政等第2題】 ‧1-11
題型 1-1-4 意思表示瑕疵2【筆者自擬】 ‧1-19
題型 1-1-5 意思表示瑕疵3【91司法官第1題】 ‧1-23
題型 1-1-6 契約與公序良俗【98台大B卷第1題】 ‧1-28
題型 1-1-7 契約與公序良俗及強制禁止規定 【101政大民法組第3題】 ‧1-33
題型 1-1-8 契約與強制禁止規定【106北大民法組第1題】 ‧1-36
貳、契約之主體&債之相對性 ‧1-43
題型 1-1-9 契約之相對人1【102政大財經法組第1題】 ‧1-43
題型 1-1-10 契約之相對人2【96司法官第1題】 ‧1-45 2
題型 1-1-11 債之關係相對性【98台大A卷第1題】 ‧1-49
題型 1-1-12 債之相對性與抗辯延伸【105台大B卷第2題】 ‧1-53
參、契約之履行內容 ‧1-68
題型 1-1-13 給付義務群1【101台大B卷第1題】 ‧1-68
題型 1-1-14 給付義務群2【100律師第6題第1小題】 ‧1-74
題型 1 - 1 - 1 5 給付義務群3【96東吳E組第4題】 ‧1-77
題型 1-1-16 情事變更原則【106東吳民法組第2題】 ‧1-83
肆、債務不履行及受領遲延 ‧1-88
題型 1-1-17 可歸責於債務人之給付不能 【96高考三級法制第2題】 ‧1-88
題型 1-1-18 借名登記、代償請求、交易替代利益、公同共有債權 之行使【107台大A卷第1題】 ‧1-91
題型 1-1-19 種類之債與給付不能【104司法官（民法）第1題】 ‧1-98
題型 1-1-20 受領遲延【100律師第1題】 ‧1-102
伍、契約之定性及時效（契約權利行使之障礙） ‧1-113
題型 1-1-21 混合契約、契約定性與法人侵權 【104律師（民法）第1題】 ‧1-113
第二節 契約法各論 ‧1-122
壹、買賣契約 ‧1-122
題型 1-2-1 物之瑕疵擔保1【102稅務特考三等財稅行政第2題】 ‧1-122
題型 1-2-2 物之瑕疵擔保2【94律師第3題】 ‧1-124
題型 1-2-3 物之瑕疵與凶宅【101北大第4題】 ‧1-130
題型 1-2-4 租賃契約與兇宅【105司法官第1題】 ‧1-134
題型 1-2-5 物之瑕疵擔保與利益第三人契約 【93高考三級法制第2題】 ‧1-140
題型 1-2-6 物之瑕疵擔保與不完全給付之競合 【改編89律師第1題】 ‧1-143
題型 1-2-7 物之瑕疵擔保權利主張時點【92司法官第2題】 ‧1-152
題型 1-2-8 債權買賣之權利瑕疵擔保【100台大A卷第1題】 ‧1-156
題型 1-2-9 他地清償之危險移轉時點【98司法官第1題】 ‧1-1613
貳、取得使用權之契約 ‧1-164
一、租賃 ‧1-164
題型 1-2-10 受任人物之交付義務、工作物所有人責任、服務責任、 所有權讓與不破租賃【106律師第1題】 ‧1-164
題型 1-2-11 所有權讓與不破租賃與押租金 【99高考三級法制第2題】 ‧1-173
題型 1-2-12 租賃契約與處分權限【99司法官第1題】 ‧1-178
題型 1-2-13 租賃物保管責任【93律師第2題】 ‧1-182
題型 1-2-14 租賃物保管責任與凶宅【筆者自擬，改編自最高法院103年度台上字第583號判決】 ‧1-186
題型 1-2-15 承租人保管責任與凶宅【104台大A卷第1題】 ‧1-190
二、房屋對於基地之使用權問題類型 ‧1-199
題型 1-2-16 使用借貸之物權化1【94東吳A組第3題】 ‧1-199
題型 1-2-17 使用借貸之物權化2【94台大第3題】 ‧1-208
題型 1-2-18 使用借貸物權化─民法第425條之類推適用 【99台大B卷第2題】 ‧1-211
題型 1-2-19 物權關係中債之約定對第三人之效力 【104司法官（民法）第2題】 ‧1-216
參、承攬 ‧1-223
題型 1-2-20 承攬瑕疵擔保與不完全給付之競合【101律師第1題】 ‧1-223
題型 1-2-21 買賣、承攬之瑕疵擔保及不完全給付 【97台大A卷第1題】 ‧1-229
題型 1-2-22 承攬工作物瑕疵發見期間【97律師第4題】 ‧1-236
題型 1-2-23 民法第511條之損害賠償範圍 【107司法官第2題第3小題】 ‧1-241
題型 1-2-24 承攬人之強制意定性抵押權【99四等書記官第3題】 ‧1-244
題型 1-2-25 區分所有建物與承攬人之強制意定抵押權 【筆者自擬】 ‧1-246
Try again 【106檢察事務官第4題】 ‧1-250
肆、擔保性質之契約 ‧1-251
題型 1-2-26 違約金酌減【96律師第1題】 ‧1-2514
題型 1-2-27 履約保證金及立即照付條款【105台大B卷第1題】 ‧1-254
題型 1-2-28 人事保證【92律師第2題】 ‧1-262
伍、合夥 ‧1-267
題型 1-2-29 合夥與無權處分【101司法官第6題】 ‧1-267
題型 1-2-30 合夥之侵權責任【102司法官第1題】 ‧1-272
陸、其他無名契約及各種綜合契約題型 ‧1-278
題型 1-2-31 合建契約與定型化契約條款之解釋 【95司法官第4題改編】 ‧1-278
題型 1-2-32 預約與損害賠償【101台大A卷第1題】 ‧1-284

Chapter2 無因管理
題型 2-1 本人意思違反公序良俗之無因管理1 【94律師第4題】 ‧2-3
題型 2-2 本人意思違反公序良俗之無因管理2 【96司法官第4題】 ‧2-3
題型 2-3 不法管理之利益及費用償還【筆者自擬】 ‧2-4

Chapter3 侵權責任
壹、人格權之侵害1 ‧3-4
題型 3-1 人格權侵害之不法性1【92律師第1題】 ‧3-4
題型 3-2 人格權侵害之不法性2【97高考三級法制第1題】 ‧3-6
題型 3-3 人格權侵害之不法性與行政法規【筆者自擬， 改編自最高法院99年度台上字第223號判決】 ‧3-8
貳、人格權之侵害2─醫療糾紛類型 ‧3-11
題型 3-4 一般侵權與自主流產決定權【93四等書記官第2題】 ‧3-11
題型 3-5 損害與存活機會喪失【96東吳A、C組第2題】 ‧3-16 5
參、身分法益侵害 ‧3-21
題型 3-6 強制性交與身分法益侵害【106司法官第1題】 ‧3-21
題型 3-7 徵信不實、與有過失、身分法益侵害、無權占用不當 得利之消滅時效【107律師第1題】 ‧3-30
肆、車禍紛爭類型 ‧3-38
題型 3-8 車禍與因果關係1【102律師第1題】 ‧3-38
題型 3-9 車禍與因果關係2【98律師第4題】 ‧3-41
題型 3-10 車禍與法定代理人責任【103律師第1題】 ‧3-45
題型 3-11 僱用關係與執行職務1【95律師第2題】 ‧3-52
題型 3-12 僱用關係與執行職務2【99司法官第2題】 ‧3-54
題型 3-13 靠行與損害賠償範圍【94司法官第2題】 ‧3-57
題型 3-14 借牌登記與僱用人侵權責任 【105檢察事務官偵查實務組第2題】 ‧3-59
題型 3-15 車禍與運送人責任、附保護第三人效力契約1 【97律師第3題】 ‧3-63
題型 3-16 車禍與運送人責任、附保護第三人效力契約2 【93司法官第2題】 ‧3-71
題型 3-17 車禍與勞動能力減損、保險給付【96律師第3題】 ‧3-75
伍、其他題型 ‧3-80
題型 3-18 過失侵權責任保護法益問題【100台大B卷第1題】 ‧3-80
題型 3-19 新興之僱用人侵權責任類型【97東吳E組第2題】 ‧3-89
題型 3-20 盜賣證券╱執行職務與信賴說 【105律師（民法、民訴）第3題第1小題】 ‧3-94
題型 3-21 合作經營與僱用關係【筆者自擬，改編自最高法院 102年度台上字第18號判決】 ‧3-100
題型 3-22 工作物所有人及民法商品製造人責任 【98司法官第2題】 ‧3-105
題型 3-23 消費者保護法商品責任【99台大B卷第1題】 ‧3-108
題型 3-24 消費者保護法商品責任之保護法益及保護主體 【106台大B卷第1題】 ‧3-113
題型 3-25 侵權責任、金融消費者保護法、契約與侵權責任競合 【106司法官第2題第1小題】 ‧3-1196
題型 3-26 物上請求權、無權占有、債務不履行與侵權責任之競合 【107司法官第2題第1小題】 ‧3-125

Chapter4 不當得利
題型 4-1 無權占有與不當得利【100律師第6題第2小題】 ‧4-4
題型 4-2 公用地役、無權占有與不當得利 【103台大B卷第1題】 ‧4-8
題型 4-3 違法轉租與不當得利【101政大民法組第2題】 ‧4-14
題型 4-4 無權占有、無權出租他人之物之不當得利 【104司法官（民法、民訴）第3題第2小題】 ‧4-19
題型 4-5 涉外不當得利請求之準據法、直接不當得利請求 【107司法官第2題第1、2小題】 ‧4-22
題型 4-6 民法第183條之類推適用1【95四等書記官第1題】 ‧4-26
題型 4-7 民法第183條之類推適用2【89司法官第2題】 ‧4-30

Chapter5 債之移轉、消滅、保全及擔保
題型 5-1 通謀虛偽意思表示、無權處分與債權讓與 【105律師第1題】 ‧5-3
題型 5-2 表見債權讓與【97司法官第2題】 ‧5-8
題型 5-3 通謀虛偽意思表示、善意取得、詐欺 【105檢察事務官第3題】 ‧5-13
題型 5-4 對債權準占有人為清償【筆者自擬，改編自最高法院99年度台上字第1888號判決】 ‧5-16
題型 5-5 債權準占有人、僱用關係、無權占有 【107律師第2題】 ‧5-20 7
題型 5-6 利害第三人清償【101司法官第1題】 ‧5-30
題型 5-7 新債清償【94台大第2題】 ‧5-35
題型 5-8 債權人代位權與支付命令聲明異議權 【102律師第6題第2、5小題】 ‧5-39
題型 5-8 代位權與懲罰性違約金【103司法官（民法）第1題】 ‧5-43
題型 5-9 撤銷訴權【104律師（民法、民訴）第3題第2小題】 ‧5-48
題型 5-10 信託讓與擔保 【103司法官（民法、民訴）第3題第2小題】 ‧5-528
 

Chapter 1契約法

契約法是國家考試債編題型裡一種重要的類型，當事人間因契約關係而生爭執時，應循其契約解決。一般來說，契約法題目裡涉及的最重要問題就是「何人得請求何人依何種契約規範為何種給付或賠償？」

解決契約法問題時，首先要注意到的是契約法中有各種（特殊）契約與契約法總論的問題。因此，寫作及解題的思考上，應該要由具體而至抽象。若有具體契約法各論的規定可資適用，則先由各論的規定寫作起，而後才回到契約法總論的一般性規定討論；若無各論之規定可資適用，例如系爭契約乃無名契約，並且無法找到適用的有名契約規範1或者當事人所欲請求的事項與各論規定無涉，須由總論規範導出該法律效果時，則必須考慮回歸適用總論之規定。

由上而論，解決契約法問題時，能夠對契約作出適當的定性，以對應到正確的規範便極為重要。各種契約之下，則各自有其重要的問題點。這在後述收錄的題目中，筆者均會詳細介紹。

至於若同一題目同時有總論及各論規定可資適用時，必須考慮的就是其間的競合關係問題。兩者間有可能處於自由競合關係，例如買賣物之瑕疵擔保與不完全給付；亦有可能處於一般與特殊規定間的優先適用關係，例如承攬瑕疵擔保與不完全給付。凡此都是國家考試中著名的例子。

簡單作結，針對契約法的問題檢討必須注意幾個層次問題：

1. 當事人間是否有契約關係存在，並因契約產生爭執？若是，則進入下一階段檢討。若否，原則上與契約責任無涉。
2. 對於契約關係的定性。契約關係定性將影響到得否適用民法針對有名契約之規定，因此定性問題是重要的。正確定性是解決契約法問題的敲門磚。
3. 寫作的原則上，應由具體至抽象。先由各論規定檢討起，而後再到總論的一般性規定。
4. 最後則是注意契約法總論規定及各論規定間的競合關係。

第一節  契約法總論

前面說過，契約法題目裡涉及的最重要問題就是「何人得請求何人依何種契約規範為何種給付或賠償？」在這樣的思考下，要能主張契約上權利，最重要的前提就是「必須存在有效契約關係」，亦即第一個層次上，契約必須成立並且有效，而後才能討論依契約而生之法律效果。因此，本書將契約法的思考架構簡單的區別為「契約成立並有效」以及「契約之效力」兩大部分，供讀者在思考題目時得依序檢討。

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